Danıştay Dördüncü Daire

Ödeme kaydedici cihaz fişi verilmediği yönünde düzenlenen tutanakta satışın kime yapıldığı yolunda tespit bulunmaması halinde özel usulsüzlük cezası kesilmesi mümkün değildir. İstemin Özeti: Davacının 45 ayrı müşterisine satış yaptığı halde ödeme kaydedici cihaz fişi vermediği ileri sürülerek düzenlenen tutanak uyarınca özel usulsüzlük cezası kesilmiştir. (...) Vergi Mahkemesi kararıyla; davacının ihtirazi kayıt koymaksızın imzaladığı tutanakla 45 ayrı müşterisine satış yaptığı halde, ödeme kaydedici cihaz fişi düzenlemediği tespit edildiğinden, 213 sayılı Vergi Usul Kanunu'nun 353/2. maddesi uyarınca kesilen özel usulsüzlük cezasında yasaya aykırılık bulunmadığı gerekçesiyle davanın reddine karar verilmiştir. Davacı, cezaya dayanak alınan tutanağa itiraz ettiğini ancak ihtirazi kayıt koymayı unuttuğunu, ayrıca 45 ayrı müşteri ibaresinin gerçeği yansıtmadığını ve tutanağın usulsüz düzenlendiğini ileri sürerek kararın bozulmasını istemektedir. Karar: Uyuşmazlık, davacının 45 ayrı müşteriye satış yaptığı halde karşılığında ödeme kaydedici cihaz fişi vermediğinin tutanakla tespit edildiği ileri sürülerek, düzenlenmediği belirtilen her bir belgeden dolayı kesilen özel usulsüzlük cezasının kaldırılması istemiyle açılan davayı reddeden mahkeme kararının bozulması istemine ilişkindir. 213 sayılı Vergi Usul Kanunu'nun 353. maddesinin 4108 sayılı Kanun'un 8. maddesiyle değişik 2. fıkrasında, perakende satış fişi, ödeme kaydedici cihazla verilen fiş, giriş ve yolcu taşıma bileti, sevk irsaliyesi gibi belgelerin düzenlenmediğinin, kullanılmadığının, bulundurulmadığının tespiti halinde her bir belge için özel usulsüzlük cezası kesileceği öngörülmüştür. Bu madde uyarınca özel usulsüzlük cezası kesilebilmesi için öncelikle maddede sayılan belgelerin düzenlenmediğinin, kullanılmadığının ve bulundurulmadığının belirlenmesi ve bu belgeleri düzenlemeyenin, kullanmayanın ve bulundurmayanın saptandığına ilişkin hukuken geçerli bir tespitin mevcut olması gerekmektedir. Olayda ise, böyle bir tespit bulunmayıp sadece 45 ayrı müşteriye satış yapıldığı halde ödeme kaydedici cihaz fişi verilmediği yönünde düzenlenen 31.07.1997 günlü tutanak esas alınarak her bir belgeden dolayı ayrı ayrı özel usulsüzlük cezası kesilmiş olup, söz konusu satışların kimlere yapıldığı hususunda yeterli tespitin yapılmadığı anlaşılmıştır. Bu durumda, özel usulsüzlük cezası kesilmesini öngören ve bu cezanın kesilmesine ilişkin koşulları düzenleyen maddede belirtilen unsurlar, uyuşmazlık konusu olayda birarada gerçekleşmemiş bulunmaktadır. İdari cezalar için de geçerli olan 'cezayı gerektiren fiilîn tüm unsurları tamam olmadan failin cezalandırılamayacağı' yolundaki genel ceza hukuku ilkesi karşısında kesilen özel usulsüzlük cezasının kaldırılması istemiyle açılan davayı reddeden Mahkeme kararında hukuka uyarlık görülmemiştir. Bu nedenle, Vergi Mahkemesi kararının bozulmasına oy birliğiyle karar verildi.