Danıştay Dördüncü Daire

On günlük yasal süreden sonra, ancak tespit tarihinden önce kesilen fatura nedeniyle özel usulsüzlük cezası kesilemez. İstemin Özeti: Sevk irsaliyesi düzenlemek suretiyle sevk ettiği makine için on günlük yasal süre içerisinde fatura düzenlemediği ileri sürülen davacı şirket adına, düzenlenen tutanak uyarınca özel usulsüzlük cezası kesilmiştir. (...) Vergi Mahkemesi kararıyla; olayda, davacı şirket hakkında şirket ortağı nezdinde düzenlenen 04.06.1998 günlü tutanakla faturanın düzenlendiği tespit edilmesine karşın, 19.12.1998 tarihinde sevk edilen emtia için on günlük süreden sonra 18.03.1998 tarihinde fatura düzenlendiğinden 213 sayılı Vergi Usul Kanunu'nun 231/5 ve 353/1. maddeleri uyarınca kesilen özel usulsüzlük cezasında yasaya aykırılık görülmediği gerekçesiyle davanın reddine karar verilmiştir. Davacı şirket, sevk edilen makine için on günlük yasal süreden sonra olmakla beraber denetim tarihinden önce faturanın düzenlendiğini, sözkonusu fiilin özel usulsüzlük cezası değil, usulsüzlük cezasını gerektirdiğini ileri sürerek kararın bozulmasını istemektedir. Karar : Sevk irsaliyesi düzenlemek suretiyle sevk ettiği makine için 10 günlük yasal süreden sonra fatura düzenlenmesi nedeniyle kesilen özel usulsüzlük cezasına karşı açılan davayı reddeden Vergi Mahkemesi kararının bozulması istenilmektedir. 213 sayılı Vergi Usul Kanunu'nun 353. maddesinin 1 . fıkrasında, verilmesi ve alınması icap eden, fatura, gider pusulası ve müstahsil makbuzu ile serbest meslek makbuzunu vermeyen ve almayanlardan herbirine, her fatura, gider pusulası, müstahsil makbuzu ve serbest meslek makbuzu için özel usulsüzlük cezası kesileceği öngörülmüştür. Bu madde uyarınca özel usulsüzlük cezası kesilebilmesi için öncelikle maddede sayılan belgelerin verilmediğinin ve alınmadığının belirlenmesi ve bu belgeleri vermeyen ve almayanların saptandığına ilişkin hukuken geçerli bir tespitin mevcut olması gerekmektedir. Olayda, 19.12.1998 tarihinde sevk edilen makine için on günlük yasal süreden sonra olmakla beraber denetim tarihinden önce 18.03.1998 günlü faturanın düzenlendiği tespit edildiğinden anılan Kanun hükmünde belirtilen fatura verilmemesi halinin sözkonusu olmadığı anlaşılmaktadır. Bu durumda, uyuşmazlık konusu olayda, özel usulsüzlük cezası kesilmesini öngören ve bu cezanın kesilmesine ilişkin koşulları düzenleyen maddede belirtilen unsurlar birarada gerçekleşmemiş bulunduğundan, idari cezalar için de geçerli olan 'cezayı gerektiren fiilin tüm unsurları tamam olmadan failin cezalandırılamayacağı' yolundaki genel ceza hukuku ilkesinin varsayım ya da kıyas yoluyla ceza tayinine olanak tanımaması nedeniyle, davacı adına kesilen özel usulsüzlük cezasının hukuka uygun olmadığı sonucuna ulaşılmaktadır. Bu nedenle, temyiz isteminin kabulüyle Vergi Mahkemesinin kararının bozulmasına, oybirliğiyle karar verildi.