Danıştay Dördüncü Daire

Anonim şirketin ortağı olan Limited Şirkete yüksek miktarlarda faizsiz borç para vermesi örtülü kazanç dağıtımı olarak kabul edilir. Uyuşmazlık, davacı anonim şirket tarafından limited şirkete verilen borç paralar nedeniyle Kurumlar Vergisi Kanunu'nun 17. maddesi kapsamında bir örtülü kazanç dağıtımının olup olmadığına ilişkin bulunmaktadır. 5422 sayılı Kurumlar Vergisi Kanunu'nun 17. maddesinin 3 numaralı bendinde, şirketlerin kendi ortakları, ortaklarının ilgili bulunduğu gerçek ve tüzel kişiler, idaresi, murakebesi veya sermayesi bakımlarından vasıtalı vasıtasız olarak bağlı bulunduğu veya nüfuzu altında bulundurduğu gerçek ve tüzel kişiler ile olan münasebetlerin de emsaline göre göze çarpacak derecede yüksek veya düşük faiz ve komisyonlarla ödünç para alır veya verirse kazancın tamamen veya kısmen örtülü olarak dağıtılmış sayılacağı belirtilmiş, 15. maddesinde de, sermaye şirketlerince dağıtılan örtülü kazançların, kurum kazancının tespitinde nazara alınması öngörülmüştür. Davacı Anonim Şirketin, ortakları aynı olan limited şirkete 1982 yılından itibaren yüksek miktarlarda faizsiz borç para vermeye başladığı, saptanmıştır. Anonim şirketin kendi ticari faaliyetinde kullanarak gelir sağlayacağı nakdini, kendi hissedarlığının ortağı bulunduğu bir başka şirkete faizi talep etmeden kredi olarak vermesi, ortaklarına dolaylı olarak örtülü kazanç dağıttığı anlamına geleceğinden, olayda 17. maddede öngörülen unsurların bulunduğunun kabulü gerekmektedir. Sözkonusu nakdin başka yerlerde kullanılarak değerlendirilmesiyle sağlanacak kar, davacı şirketin dönem matrahının bir bölümünü teşkil edeceğinden, bundan ortakların ve onların ortağı bulunduğu bir başka şirketin lehine vazgeçilmesi sözkonusu karın davacı şirket bünyesinde vergilendirilmemesi sonucunu doğurduğundan, olayda Hazine kaydı olmadığından söz etmekte mümkün değildir. Mahkemece aksi yöndeki mütalaalarla örtülü kazanç dağıtım şartlarının gerçekleşmediğinden bahisle tarhiyatın terkinine karar verilmesinde isabet görülmemiştir. Bu nedenle, Vergi Dairesi temyiz isteminin kabulüyle Vergi Mahkemesi kararının, bozulmasına oyçokluğuyla karar verildi.