Danıştay Dördüncü Daire

1) Davacıya zarar vermek amacıyla davrandığı veya menfaat sağlamak amacı güttüğü kanıtlanamıyan kişinin düzenleyip davacıya verdiği faturanın içeriği itibariyle sahte (naylon) olduğu yolundaki ifadesine itibar edilmesi gerekir. 2) Müstahsil makbuzu verilmediğinden dolayı özel usulsüzlük cezası kesilebilmesi için, bu belgeyi vermeyenlerin ve almıyanların saptandığına dair hukuken geçerli bir tesbitin mevcut olması gerekir. 213 sayılı V.U.K.nun 353. maddesinin 1 numaralı bendinin bir bütün olarak değerlendirilmesinden anlaşılacağı üzere, bu madde uyarınca özel usulsüzlük cezası kesilebilmesi için öncelikle, madde metninden sayılan belgelerin verilmediğinin ve alınmadığının belirlenmesi ve bu belgeleri vermeyen ve almayanların saptandığına ilişkin hukuken geçerli bir tespitin mevcut olması gerekmektedir. Uyuşmazlık konuşu olayda ise, böylesi bir tespit mevcut olmayıp zirai ürün alışlarım belgelemek üzere temin edilen faturaların sahte olduğunun anlaşılması nedeniyle, gerçekte müstahsilden yapılan alışlara ilişkin olarak düzenlenmesi gereken müstahsil makbuzun düzenlenmediği sonucuna ulaşılarak özel usulsüzlük cezası kesilmiş bulunmaktadır. Bu itibarla, özel usulsüzlük cezası kesilmesini öngören ve bu cezanın kesilmesine dair koşulları düzenleyen yasa maddesinde belirtilen unsurlar uyuşmazlık konuşu olayda, bir arada gerçekleşmemiş bulunmaktadır ve bu durumda, idari cezalar için de geçerli bulunan, 'cezayı gerektiren fiilin tüm unsurları tamam olmadan failin cezalandırılamayacağı' yolundaki genel ceza hukuku ilkesinin de varsayım ya da kıyas yolu ile ceza tayinine olanak tanınmaması yönünden, Yükümlü adına kesilen özel usulsüzlük cezasının usul ve yasaya uygun olmadığı sonucuna ulaşılmaktadır. Açıklanan nedenlerle vergi aslına ve kesilen kaçakçılık cezasına ilişkin Yükümlü temyiz isteminin reddine, özel usulsüzlük cezasına yönelik temyiz isteminin kabulü ile Vergi Mahkemesi kararının özel usulsüzlük cezasına ilişkin hüküm fıkrası yönünde bozularak anılan cezanın terkinine, vergi aslı ve kesilen kaçakçılık cezası bakımından oyçokluğu, özel usulsüzlük cezası yönünden oybirliği ile karar verildi.