Danıştay Üçüncü Daire 

Peynir imalinde %5,5 bekletme firesinin dikkate alınması gerekir. Vergi Mahkemesince verilen kararın süt alımlarına ilişkin olarak ifadesi alınan müstahsillerin beyanına göre hesaplanan 531.030, TL. matrah farkı üzerinden davacı hisssine isabet eden 177.010, TL. matrah farkına göre tarhiyat yapılması yolundaki hüküm fıkrası aynı gerekçe ve nedenlerle Dairemizce de uygun bulunmuştur. Ancak, 213 sayılı Vergi Usul Kanunu'nun 344. maddesinin 9. bendinde, diğer sekiz bentde gösterilen haller dışında kasten vergi ziyaına sebebiyet verilmesi hali kaçakçılık cezası kesilmesin! gerektiren ayrı bir hal olarak kabul edilmiş olup, olayda müstahsillerin ifadesi ile saptandığı üzere, davacının düzenlediği müstahsil makbuzlarında bilerek, isteyerek süt alım bedellerim yüksek göstermek suretiyle dönem kazancım 531.030, lira kadar azalttığı ve bu nedenle kasten vergi ziyaına sebebiyet verdiği anlaşıldığından, olaya kaçakçılık cezası uygulanması yerinde olup, bu cezanın kusur cezasına çevrilmesinde isabet görülmemiştir. Randıman hesaplaması sonucu saptanan matrah farkına gelince, inceleme elemanı Tarım Orman ve Köyişleri Bakanlığı Gıda işleri Genel Müdürlüğü ........ Gıda Kontrol ve Araştırma Enstitüsü Müdürlüğünün peynir imalatında saptadığı birim ölçülerine göre randıman hesaplaması yapmış olup, davacı dava dilekçesinde bu kurumun bildirdiği randıman ölçülerim kabul etmiş, ancak imalattan sonra peynirin bekletilmesi gereken sürede meydana gelen firenin dikkate alınmadığım ileri sürmüştür. Davacının da benimsediği randımana ilişkin birimler yerine mahkemece re'sen Ticaret ve Sanayi Odasınca belirlenen randıman birimlerinin hesaplamaya esas alınmasında isabet bulunmamakta ise de; Randıman birim ölçülerine itibar edilen kuruluşun davacıya yazdığı 18.9.1984 gün ve 2/4719 sayılı yazıdan, Gıda Maddeleri Tüzüğünün 61. maddesine göre kaşar peynirinin 410 santigrat derecelerde 60 gün bekletilmeden tüketime verilemeyeceği ve bu bekletme süresinde literatüre göre koyun sütünden yapılmış kaşar peynirinin %38, inek sülünden yapılanların %410 nisbetinde fire vereceği anlaşmaktadır. Her ne kadar randıman nisbetlerine göre davacının ürettiği kaşar peynirinde 1997 kg. noksanlık bulunduğu hesaplanmışsa da, üretimden sonra bekletme süresinde vereceği ortalama % 5,5 fire ve dönem sonu mevcudu 6.044 kg. dikkate alınınca satılması gereken peynirin 37.422 kg. olması gerektiği oysa şirketin 37.782 kg. peynir sattığı bu kalemden kayıt dışı kalan bir hasılatın olmadığı anlaşıldığından, bu kalame ilişkin olarak yapılan kaçakçılık cezalı tarhiyatın ve kesilen özel usulsüzlük cezasının terkinine ilişkin hüküm fıkrası sonuç olarak uygun görülmüştür. Açıklanan nedenlerle vergi dairesi temyiz isteminin kısmen kabulüne, Vergi Mahkemesi kararının 177.010, TL. matraha isabet eden cezaya ilişkin hüküm fıkrasının bozulmasına 2577 sayılı idari Yargılama Usulü Kanunu'nun 49. maddesinin 2. fıkrası uyarınca davanın bu matraha isabet eden vergiye göre hesaplanacak kaçakçılık cezasına ait bölümünün reddine, tarafların diğer hususlara ilişkin temyiz istemlerinin reddi ile kararın bu kısımlarının onanmasına vergi aslında oybirliğiyle cezada oyçokluğuyla karar verildi.