Danıştay Dördüncü Daire 

Ortada açık bir vergi hatasının bulunduğu durumlarda, zamanaşımı süresi dolmadığı müddetçe düzeltme ve şikayet yoluna gidilebilir. Ortalama kar haddi yönünden yapılan kaçakçılık cezalı tarhiyatın kesinleştiğinden bahisle düzenlenen ödeme emrine İlişkin davanın reddedildiği ve ortada düzeltmeye konu olabilecek bir vergi hatası bulunmadığı yolunda Davalı idarece kurulan olumsuz işlemin iptali istemi davanın esasım oluşturmaktadır. Dosyanın incelenmesinden, yükümlünün, akaryakıt alımsatımı yapan bir adı ortaklığın 1/3 hisseli ortağı olduğu, 1981 takvim yılı faaliyetine ilişkin olarak beyan ettiği gayrisafi kazancın, % 8 kar oranı uygulanmak suretiyle ortalama kar haddi yönünden bulunan gayrisafi kazanca göre düşük bulunması ve buna ilişkin izahın yeterli görülmemesi sonucu adına kaçakçılık cezalı tarhiyat yapıldığı, bu tarhiyatın düzeltme yoluyla kaldırılması yolunda Vergi Dairesi Müdürlüğüne yaptığı başvurunun cevaplandırılmaması ve bu arada düzenlenerek tebliğ edilen ödeme emrine karşı açılan davanın da Vergi Mahkemesince, ihbarnamelere karşı dava açılmadığı ve düzeltme yoluyla yapılan başvurunun da 2577 sayılı idari Yargılama Usulü Kanunu'nun 11. maddesi dahilinde süresi içinde dava konusu edilmediği gerekçesiyle reddedilmesi üzerine şikayet yoluyla Davalı idareye başvurulduğu anlaşılmaktadır. Kaçakçılık cezalı tarhiyatın, Gelir Vergisi Kanunu'nun 111. maddesinde yer alan ortalama kar haddi esasına göre yapıldığı ve bu uygulamada % 8 oranındaki kar haddinin esas alındığı hususu tartışmasızdır. Gelir Vergisi Kanunu'nun söz konusu 111. maddesine göre yapılacak uygulamaya esas olan ve Vergi Usul Kanunu'nda yer alan hükümler dahilinde 19791981 yıllarına ilişkin olarak tesbit ve 3.4.1980 günlü, 16949 sayılı Resmi Gazete'de yayınlanan ortalama kar hadleri cetvelinin "Akaryakıt bayileri" ve "Akaryakıtları"yla ilgili 4054050 pozisyonlarında, resmî kuruluşlarca veya amillerince tesbit edilen kar hadlerinin uygulanacağı yazılı bulunmaktadır. 213 sayılı Vergi Usul Kanunu'nun 116. maddesinde vergi hatası, vergiye müteallik hesaplarda veya vergilendirmede yapılan hatalar yüzünden haksız yere fazla veya eksik vergi istenmesi ve alınması olarak tarif edilmiş, hesap hataları başlığım taşıyan 117. maddesi 2. bendinde, vergi nispet ve tariflerinin yanlış uygulanması vergi miktarında yapılan hesap hatası olarak kabul edilmiştir. Bütün bu açıklama ve kanun hükümleri birlikte değerlendirildiğinde, yükümlü hakkında yanlış bir tarife uygulanmak suretiyle vergilendirmede çok açık bir hatanın yapıldığı ortaya çıkmaktadır. Bu konuda düzenlenen ödeme emrine ilişkin olarak açılan davanın da, uyuşmazlığın esasına girilmeksizin tamamen usule ilişkin gerekçelerle reddedildiği sabit olduğuna göre olayın, Vergi Usul Kanunu'nun 125. maddesi şümulünde ele alınması gerekmektedir. Her ne kadar Davacı, Davalı idare Savunmasında da değinildiği üzere Vergi Usul Kanunu'nun 124. maddesinde yer alan hüküm çerçevesinde Vergi Dairesine düzeltme başvurusunu, ihbarnamelerin tebliğini müteakip dava açma süresi içinde yapmış ise de, bu başvurusunun dava açma süresi geçtikten sonra dahi cevaplandırılmadığı ve bunun üzerine şikayet yoluna başvurulduğu dikkate alındığında, böylece vuku bulan şeklî bir noksanlığın bu madde hükmüne uyulmadığı sonucunu doğurmaz. Bu bakımdan, ortada açık bir vergi halası bulunduğu ve bu hata hakkında bir yargı kararı mevcut olmadığı gibi Vergi Usul Kanunu'nun düzeltme zamanaşımı ile ilgili 126. maddesindeki süreler de dolmadığı halde, Davalı idare'nin anılan Kanun'un 125. maddesinde yer alan, vergi mahkemesi, bölge idare mahkemesi ve Danıştay'dan geçmiş muamelelerde vergi hataları bulunduğu takdirde, bu hataların yargı kararları kesinleşse dahi, (düzeltme ile ilgili) evvelki maddelerde yazılı usul dairesinde düzeltileceği yolundaki hükmüne rağmen', Davaci'nın şikayet yoluyla yaptığı başvuruyu bu yönde bir inceleme yapmaksızın reddetmesinde isabet bulunmamaktadır. Açıklanan nedenlerle, davanın kabulüne, düzeltme ve şikayet yoluyla yapılan başvurunun reddi yolunda kurulan olumsuz işlemin iptaline, oybirliğiyle karar verildi.