Danıştay Dördüncü Daire

Liman tarama, taranan malzemenin nakli ve su altında dolgu yapılması ve dolgu malzemesinin nakli işinin inşaat ve onarım işi olup, serbest meslek faaliyeti olarak nitelendirilerek tarhiyata tabi tutulmasında isabet yoktur. Davalı Bakanlık, davacı müteahhidin işveren olup Ulaştırma Bakanlığı'na yazdığı yazıda istihkakların %5 yerine %15 oranında vergi tevkifatına tabi tutulması istendiğine ve işveren Ulaştırma Bakanlığı tarafından Maliye ve Gümrük Bakanlığı'nın bu talimatı aksine bir uygulama yapılması sözkonusu olamayacağından, Maliye ve Gümrük Bakanlığı'nın bu yazısının, bir muktezadan çok davacının menfaatini doğrudan ilgilendiren icrai bir işlem niteliği kazandığı anlaşılmaktadır. ilgilinin bu konuda Maliye ve Gümrük Bakanlığına başvurusu ve Bakanlıkça verilen red cevabı üzerine açılan dava, Danıştay'da ilk derece incelenmekte olan vergi usul kanunu gereğince şikayet yoluyla vergi düzeltme taleplerinin reddine ilişkin işlemlere karşı açılan davalar niteliği taşıdığı ve bu haliyle Danıştay'ca incelenmesine bir engel bulunmadığı sonucuna varılarak dava incelendi. Uyuşmazlık yükümlü kurumca, taahhüt edilen liman tarama, taranan malzemenin nakli ve su altında dolgu yapılması malzemenin nakli işinin serbest meslek faaliyeti niteliğinde olup olmadığının saptanmasına ilişkindir. 5422 sayılı Kurumlar Vergisi Kanunu'nun 3239 sayılı kanunla değişik 24. maddesinde dar mükellefiyete tabi kurumların ticari, zirai ve sair kazanç ve iratları dışında kalan kazanç ve iratları üzerinden kurumlar vergisi tevkifatı yapılması öngörülmüştür. 193 sayılı Gelir Vergisi Kanunu'nun 65. maddesinde de, her türlü serbest meslek faaliyetlerinden doğan kazançların serbest meslek kazancı olduğu, serbest meslek faaliyetinin ise, sermayeden ziyade şahsi mesaiye, ilmi veya mesleki bilgiye ve ihtisasa dayanan ve ticari mahiyette olmayan işler işverene tabi olmaksızın şahsi sorumluluk altında kendi nam ve hesabına yapılması olarak ifade edilmiştir. Dosyada bulunan, yükümlü kurum ............ le Bayındırlık ve iskan Bakanlığı, Demiryolları, Limanlar ve Hava Meydanları inşaatı Genel Müdürlüğü arasında düzenlenen '......... Limanın Taraması işine' ait sözleşmenin 2. maddesinde yapılacak iş '........ Limanın taranması, taranan malzemenin nakli, su altında dolgu yapılması ve dolgu malzemesinin nakli' olarak tanımlanmıştır. Bu durumda yapılan işin, 193 sayılı Gelir Vergisi Kanunu'nun Ticari kazanç başlıklı bölümünün 42. maddesinde yer alan birden fazla takvim yılma sirayet eden inşaat ve onarım işi olarak kabulü gerektiğinden davalı bakanlıkça serbest meslek faaliyeti olarak kabulüyle %15 oranında kurumlar vergisi tevkifatı yapılması gerektiği yolunda işlem tesis edilmesi yukarıda açıklanan yasa hükümleri karşısında yerinde görülmemiştir. Bu nedenlerle Maliye Bakanlığı işleminin iptaline, usulde oyçokluğu, esasta oybirliğiyle karar verildi.