Danıştay Üçüncü Daire

Otel işletmeciliği işiyle uğraşan davacı şirketin bu otellerin gece kulüplerinde program yapan sanatçılara yapılan ödemelerin serbest meslek kazancı ödemesi olup 193 sayılı Gelir Vergisi Kanunu’nun 94/2. maddesi gereğince gelir vergisi kesintisine tabi tutulması gerekir. İstemin Özeti: Otel işletmeciliği işiyle uğraşan davacı şirketin 1992 takvim yılına ilişkin işlemlerinin incelenmesi sonucu düzenlenen inceleme raporuna dayanılarak Ocak 1995 dönemi için adına re’sen salınana gelir (stopaj) vergisi ve fon payı ile kesilen ağır kusur ve kusur cezalarına karşı açılan davayı; dosyanın incelenmesinden, tarhiyatın dayanağı inceleme raporunda, davacı şirkete ait iki otelin gece kulüplerinde program yapan sanatçılara yapılan ödemelerden hiçbir kesinti yapılmadığı, serbest meslek kazancı ödemesi olan bu ödemelerden 193 sayılı Gelir Vergisi Kanununun 94/2. maddesi gereğince gelir vergisi kesintisi yapılması gerektiği iddia edilerek yapılan tarhiyata karşı açılan davada davacı şirket tarafından sözkonusu sanatçıların serbest meslek erbabı olmadığı arızi olarak serbest meslek faaliyetini icra ettikleri ileri sürülmekte ise de; ’Gelir Vergisi Kanununun 82/4. maddesine (4369 sayılı Kanunla değiştirilmeden önceki şekli) göre arızi olarak yapılan serbest meslek faaliyetleri dolayısıyla tahsil edilen hasılat gelir vergisi kapsamına alınmış olup aynı yasanın 94/2. maddesine göre gelir vergisi kesintisi yapılması gerektiğinden dava konuşu tarhiyatta yasal isabetsizlik bulunmadığı, matrah farkı tamamen defter kayıtlarından tespit edilmiş bulunduğundan, olayda ağır kusur cezası yerine kusur cezası uygulanması gerektiği gerekçesiyle kısmen kabul ederek vergi aslı ile kusur cezalı fon payım onayan gelir (stopaj) vergisine bağlı olarak kesilen ağır kusur cezasına çeviren vergi mahkemesi kararının; davacı şirket tarafından, otellerinde arızi olarak müzik icra eden ses sanatçıların in bu faaliyeti Gelir Vergisi Kanununun 18. maddesi kapsamında olduğundan tevkifat oranının % 10 olması gerektiği, vergi dairesi müdürlüğü tarafından kesilen ağır kusur cezasında kanuna aykırılık bulunmadığı ileri sürülerek bozulması istemleridir. Karar: Dayandığı hukuki ve kanuni nedenlerle gerekçesi yukarıda açıklanan vergi mahkemesi kararı, aynı gerekçe ve nedenlerle Dairemizce de uygun görülmüş olup temyiz istemlerine ilişkin dilekçelerde ileri sürülen iddialar sözü geçen kararın bozulmasını sağlayacak durumda bulunmadığından tarafların temyiz istemlerinin reddine ve kararın onanmasına oybirliği ile karar verildi.