Danıştay Dördüncü Daire

VUK.353/1 uyarınca özel usulsüzlük cezası kesilebilmesi için, satılan emtianın veya yapılan işin hem satıcısının hem de alıcısının birlikte tespiti zorunludur. Defter ve belgeler üzerinde yapılan inceleme sonucu, bir kısım hasılat için fatura düzenlenmediğinin tespiti suretiyle kesilen özel usulsüzlük cezasının yasal olup olmadığı hususu uyuşmazlığın esasım oluşturmaktadır. Vergi Usul Kanunu'nun 232. maddesinin ilgili yılda yürürlükteki şeklinden, birinci ve ikinci sınıf tüccarlarla defter tutmak mecburiyetinde olan çiftçilerin birinci ve ikinci sınıf tüccarlara serbest meslek erbabına, kazançları götürü usulde tespit olunan tüccarlara, defter tutmak zorunda olan çiftçilere ve vergiden muaf esnafa sattıkları emtia veya yaptıkları işler için fatura vermek ve bunların da fatura almak zorunda oldukları, ayrıca bunların sayılan kişiler dışında kalan ve bedeli 10.000 lirayı aşan emtia satışı ve yaptıkları iş karşılığında ya da istenmesi halinde bu miktarın altındaki satış ve işler için de fatura vermek zorunda bulundukları hüküm altına alınmıştır. Yine aynı Kanun'un fatura düzenlenmemesi halinde uygulanacak cezayı ihtiva eden 353. maddesinin 1. fıkrasında da sözkonusu belgeyi vermeyen ve almayanlardan herbirine belli meblağda özel usulsüzlük cezasının kesilmesinin öngörüldüğü dikkate alındığında, bu hükme göre müeyyide uygulamanın ancak, satılan emtianın veya yapılan işin hem satıcısının hem de. alıcısının birlikte tespitiyle mümkün olduğu şüphesizdir. Olayda bu fıkraya göre kesilen cezanın uygulanmasında böyle bir tespit mevcut değildir, idari cezalar için geçerli olan, cezayı gerektiren fiilin tüm unsurları tamam olmadan failin cezalandırılamayacağı yolundaki genel ceza ilkesi de, varsayım ya da kıyas yolu ile ceza tayinine imkan vermemektedir. Bu bakımdan yoruma ve varsayıma dayalı olarak kesilen özel usulsüzlük cezalarını onayan Vergi Mahkemesi kararında isabet bulunmamaktadır. Açıklanan nedenlerle, Yükümlü, temyiz isteminin kabulüyle Vergi Mahkemesi kararının bozulması, kesilen özel usulsüzlük cezasının terkinine, oybirliğiyle karar verildi.