Danıştay Vergi Dava Daireleri Genel Kurulu
Özel usulsüzlük cezası kesilebilmesi için özel usulsüzlüğe neden olan fiilin (eylemin) vergi idaresince sayı ve miktar olarak tespit edilmesi gerekir. Uyuşmazlık, Ekmek Fabrikası işleten davacının, inceleme raporuyla tespit edilen kayıt dışı hasılatı için fatura düzenlemediğinden bahisle kesilen özel usulsüzlük cezasına ilişkin olup dosyada anılan cezaya karşı açılan davanın, davacının kayıt dışı hasılatı için fatura düzenlemediğinin vergi kontrol memurlarınca tespit edilmiş bulunduğu ve esasen, salınan vergi ve kesilen kaçakçılık cezasının dava konusu edilmeden uzlaşılarak ödenmesinin de davacının bu durumu kabul ettiğini gösterdiği gerekçesiyle reddine ilişkin Vergi Mahkemesi kararının, Danıştay Üçüncü Dairesi'nce verilen kararla ve fatura kesmeme eyleminin var olup olmadığı araştırılmadan varsayımdan hareketle karar verilmesinde isabet bulunmadığı gerekçesiyle bozulmasından sonra aynı mahkemece verilen ısrar kararı temyiz başvurusuna konu edilmektedir. 213 sayılı Vergi Usul Kanunu'nun 353. maddesinin 2363 sayılı Kanun'un 77. maddesiyle değişik 1. fıkrasında, 232, 234, 235 ve 236. maddeler gereğince verilmesi ve alınması icabeden fatura, gider pusulası ve müstahsil makbuzu ile serbest meslek makbuzunu vermeyen ve almayanlardan her birine, her fatura, gider pusulası, müstahsil makbuzu ve serbest meslek makbuzu için beşyüz liradan (çiftçilerde elli liradan) aşağı olmamak üzere bu vesikalara yazılması gereken meblağın yüzde üçü (çiftçiler için yüzde biri) nisbetinde usulsüzlük cezası kesileceği, aynı fıkranın 2686 sayılı Kanun'un 38. maddesiyle değişik son paragrafında da, bir takvim yılı içinde her bir belge nev'ine ilişkin olarak tespit olunan yukarıda yazılı usulsüzlükler için kesilecek ceza toplamının 500.000 lirayı geçemeyeceği açıklanmıştır. Madde hükmünden açıkça görüleceği üzere, özel usulsüzlük cezası kesilebilmesi, fatura, gider pusulası, müstahsil makbuzu ve serbest meslek makbuzu verilmediğinin ve alınmadığının usulüne uygun olarak tespitine bağlı bulunmasına karşın, dosyanın incelenmesinden; davacı adına kesilen özel usulsüzlük cezasına karşı açılan davanın Vergi Mahkemesince davacının fatura düzenlemediğinin Vergi Usul Kanunu'nun Birinci Kitabinin Yedinci Kısmında yeralan maddelerde, açıklanan şekilde tespit edilip edilmediği araştırılmaksızın, inceleme elemanınca randıman yöntemi uygulanarak hasılat farkı bulunmasına ve bu hasılat farkına dayanılarak salınan vergi ve kesilen cezanın davaya konu edilmeksizin uzlaşılarak ödenmesinin fatura düzenlenmediğine kanıt olacağı varsayımından hareketle reddedildiği anlaşılmış olup, bu durumda sözkonusu kararın, fatura kesmeme eyleminin varlığı araştırılarak karar verilmek üzere Danıştay Üçüncü Dairesi'nce bozulması yerinde bulunmaktadır. Açıklanan nedenle, temyiz isteminin kabulü ile Vergi Mahkemesi'nin temyize konu ısrar kararının fatura düzenlememe eyleminin varlığına dair usulüne uygun olarak yapılmış bir tespit olup olmadığı araştırılarak yeniden karar verilmek üzere bozulmasına, bozma kararı üzerine mahkemece yeniden verilecek kararla birlikte yargılama giderleri de hüküm altına alınacağından, bu hususta ayrıca hüküm tesisine gerek bulunmadığına oyçokluğuyla karar verildi.