Danıştay Dördüncü Daire

Mühendislik teknik hizmetleri karşılığı yabancı firma adına tahakkuk ettirilen meblağların dışarıya transfer edilmeyerek, yurt içindeki herhangi bir şirkete sermaye olarak konması, onun serbest meslek kazancı olma niteliğini değiştirmediğinden vergi kesintisine tabi tutulması gerekir. Olayda şirket sözleşmesi ve 6/11818 sayılı Bakanlar Kurulu kararı gereğince yabancı ortak D.F.P. Firmasının 4.000.000 liralık gayri maddi sermaye taahhüdünde bulunduğu ve kuruluşun planlanması, projelendirilmesi döneminden tam kapasite ile makinaların çalıştığı devreye kadar yaptığı mühendislik teknik hizmetlerinin, kararnamenin 8.2. maddesi ve 6224 sayılı Yabancı Sermayeyi Teşvik Kanununun 2. maddesinin (b) fıkrası uyarınca Devlet Planlama Teşkilatınca değerlenip, bu meblağın gayri maddi sermaye taahhüdü karşılığı olarak D.F.P. şirketinin sermaye hesabından alacağına kaydedildiği hususu ihtilafsızdır. Uyuşmazlık konuşu olayda, Türkiye'de yapılan mühendislik hizmetlerinin ilmi ve mesleki bilgi ve ihtisasa dayanması itibariyle serbest meslek faaliyeti niteliğinde bulunduğu aşikar olup, söz konuşu teknik hizmetler karşılığı olarak yabancı firma adına tahakkuk ettirilen meblağ serbest meslek kazancı olduğuna göre, bu kazanç elde edildikten sonra yurt dışına transfer edilmesi veya yurt içerisinde herhangi bir şirkete sermaye olarak konulması söz konuşu kazancın serbest meslek kazancı niteliğini değiştirmez. Bu durumda Kurumlar Vergisi Kanununun 11 ve 12. maddeleri ile 45. maddesi yoluyla Gelir Vergisi Kanununun 7. maddesinin 4. bendi ve 8. maddesi gereğince Türkiye'de yapılan ve Türkiye'de değerlendirilen serbest meslek faaliyeti nedeniyle tahakkuk ettirilen meblağın serbest meslek kazancı olarak vergi tevkifatına tabi tutulması gerekirken, Temyiz Komisyonunca aksi görüşle tarhiyatın terkinine karar verilmesinde isabet görülmemiştir. Temyiz Komisyonu kararının gerekçesinde bu durumun kuruluş sözleşmesinin bir gereği olduğu, bu işlemin kabul edilmemesi halinde şirketin kurulamayacağı belirtilmekte ise de, bütün bu hususlar söz konuşu kazancın vergilendirilmesine engel teşkil etmez. Zira vergilendirme ayrı bir konu olup, aksi halde ortaklık son bulduğunda söz konuşu D.F.P. firması bu meblağı vergisiz elde etmiş olur ki, bu hal serbest meslek kazancım böyle bir şirkete sermaye olarak koyan mükelleflerle diğer mükellefler arasında farklı bir durumun doğmasına yol açar. Bu nedenlerle davanın kabulü ile dava konuşu Temyiz Komisyonu Üçüncü Dairesi kararının bozulmasına, oyçokluğuyla karar verildi.