|
DAVACI ŞİRKETİN, ORTAKLARI AYNI AİLEYE MENSUP KİŞİLERDEN OLUŞAN ŞİR-
KETLERDEN, YÜKSEK FİYATLA SATIN ALDIĞI HİSSE SENETLERİNİ DÜŞÜK FİYATLA
SATMAK SURETİYLE ÖRTÜLÜ KAZANÇ DAĞITIMI YAPTIĞI HK.
1993 takvim yılına ilişkin defter ve belgelerinin incelenmesi sonucu
davacı şirket adına re'sen salınan ekonomik denge vergisi ile bu ver-
giye bağlı olarak kesilen kaçakçılık cezasına karşı açılan davayı; u-
yuşmazlığın, 1993 takvim yılında davacı şirketin, ortakları aynı aile-
ye mensup kişilerden oluşan şirketlerden, yüksek fiyatla satın aldığı
hisse senetlerini düşük fiyatla satmak suretiyle örtülü kazanç dağıtı-
mı yapıp yapmadığından kaynaklandığı, davacı şirket vekilince, defter
ve belgeler üzerinde bilirkişi incelemesi yaptırılması talep edilmiş
ise de; maddi olay, dosyadaki bilgi ve belgelerden açıkça anlaşıldı-
ğından Mahkemelerince bilirkişi incelemesi yaptırılmasına gerek görül-
mediği, dosyanın incelenmesinden, davacı şirketin kendisiyle birlikte
Uzan ailesine ait şirketler topluluğu içinde bulunan Matbaataş Matbaa-
cılık San. ve Tic.A.Ş., Merkez Yatırım ve Tic.A.Ş., Yapı ve Tic.A.Ş.
den Çukurova Elektrik A.Ş.'ne ait hisse senetlerini borsa dışından ve
borsa fiyatlarının oldukça üstünde bir fiyatla satın aldığı, alıma ko-
nu toplam ... adet hisse senedinin ... adedini yine aynı yıl içinde,
borsada oluşan ve alıştaki fiyatlardan bariz miktarlarda düşük yeni
fiyatlardan Yapı ve Tic.A.Ş.'ne sattığı, bu satış nedeniyle davacı
şirketin zarar ettiği, davacı şirketin hisse senedi satın aldığı her
üç şirketin de 1993 takvim yılında zarar beyan ettiği, davacı şirketin
elde ettiği yüksek karların, aynı şirketler topluluğu içinde bulunan
ve zarar eden kuruluşların zararları içinde gizlenmek maksadıyla söz-
konusu hisse senetleri alım satımının yapıldığı, böylelikle örtülü ka-
zanç aktarımının gerçekleştirildiği anlaşıldığından davacı şirketin
1993 yılı kurum kazancı üzerinden hesaplanması gereken ekonomik denge
vergisi matrahının, örtülü olarak dağıtılan kazanca isabet eden vergi
tutarı kadar eksik hesaplandığı, dolayısıyla, ekonomik denge vergisi-
nin de eksik tahakkuk ettirildiği, 213 sayılı Vergi Usul Kanununun
"Kaçakçılık Suçunun Tarifi" başlıklı 344.maddesinin olay tarihinde yü-
rürlükte olan 8.bent hükmü dikkate alınarak tarhiyata kaçakçılık ceza-
sı uygulanmış ise de, sözkonusu maddenin 4008 ve 4108 sayılı Kanunlar-
la değişen, halen yürürlükte olan şeklinde, kaçakçılık suçu tanımlan-
dıktan sonra maddenin devamında altı bent olarak sayılan hallerin var-
lığı halinde kastın varlığının kabul edileceğinin hükme bağlandığı,
maddenin eski halinde mevcut 8.bentte yer alan benzer bir hükme yeni
halinde yer verilmediği, Ceza Hukukunda, kanunla suça uygulanacak ce-
zanın hafifletilmesi halinde henüz faile ceza uygulanmamış ise failin
lehine olan hükmün uygulanması esasının genel kabul gören bir ilke ol-
duğu, tarhiyatın ilişkin bulunduğu yılda yürürlükte olan 8.bent hükmü,
maddenin yeni hali gözönüne alındığında uygulanamayacağından ve olay-
da, maddenin yeni şeklinde belirtilen hallerin hiç biri bulunmadığın-
dan ve matrah farkının tamamı davacının defter ve belgelerinde yer a-
lan bilgilerden hareketle hesaplandığından kanunun aradığı anlamda
kastın varlığından sözedilemeyeceği cihetle kesilen kaçakçılık cezası-
nın kusur cezasına çevrilmesi gerektiği gerekçesiyle kısmen kabul ede-
rek ekonomik denge vergisini onayan, bu vergiye bağlı olarak kesilen
kaçakçılık cezasını kusur cezasına çeviren Samsun Vergi Mahkemesinin
1997/78 sayılı kararının; örtülü kazanç aktarımının sözkonusu olmadı-
ğı, kaydedilmesi unutulan kur farkı ve faiz giderlerinin matrahın tes-
pitinde dikkate alınması gerektiği ileri sürülerek bozulması istemi-
dir.
Dayandığı hukuki ve kanuni nedenlerle gerekçesi yukarıda açık-
lanan Vergi Mahkemesi kararı, aynı gerekçe ve nedenlerle Dairemizce de
uygun görülmüş olup temyiz istemine ilişkin dilekçede ileri sürülen
iddialar sözü geçen kararın bozulmasını sağlayacak durumda bulunmadı-
ğından temyiz isteminin reddine ve kararın onanmasına, karar verildi.
(DAN-DER; SAYI:98) (MT/ES)
|